Nuevo libro analiza el derecho de la libre competencia

El 9 de septiembre se realizó la presentación del libro “Introducción al derecho de la libre competencia” en el Centro de Estudios Avanzados y Extensión de la PUCV. La obra fue escrita por Críspulo Marmolejo González, profesor de Derecho Económico de la Universidad Católica de Valparaíso (PUCV) y exministro suplente del Tribunal de Defensa de la Libre Competencia, y publicada por DER Ediciones.

El libro busca ofrecer una vía de entrada al estudio de la libre competencia en Chile, a partir de las bases conceptuales del derecho, el mercado y la competencia, además del diseño institucional del país, que comprende organismos como el Tribunal de Defensa de la Libre Competencia y la Fiscalía Nacional Económica, así como el rol de la Corte Suprema en la aplicación del Decreto Ley N° 211. El análisis se apoya en la jurisprudencia que ha contribuido a configurar esta disciplina en Chile, incluidos los casos de colusión de las farmacias, papel higiénico y pollos, entre otras investigaciones, y aborda también antecedentes internacionales como Standard Oil y las investigaciones actuales sobre plataformas digitales, ámbito en el que se inscribe la Digital Markets Act.

José Luis Guerrero Becar

La obra está dirigida a quienes necesitan conocer el lenguaje técnico de la libre competencia y aplicarlo en su actividad profesional, entre ellos estudiantes, abogados, economistas, funcionarios de organismos públicos y jueces. El planteamiento central del libro es que comprender las razones para proteger el proceso competitivo permite, a su vez, entender su importancia para el funcionamiento del mercado.

En la presentación participaron Javiera Abud, directora legal para Hispanoamérica de Kraft Heinz; Rodrigo Álvarez, profesor de la Facultad de Derecho de la Universidad Católica de Chile (UC), exministro de Energía y exsubsecretario de Hacienda; Claudio Bonilla, profesor de la Facultad de Economía y Negocios de la Universidad de Chile; y Ricardo Jungmann, profesor de Derecho de la UC y decano de la Facultad de Derecho de la Universidad Finis Terrae.

El evento comenzó con las palabras de bienvenida de José Luis Guerrero Becar, decano de la Facultad de Derecho de la PUCV, quien se refirió a la evolución del derecho de la libre competencia tanto en Chile como a nivel internacional: “No olviden, aquellos que tienen más años, al igual que yo, que en el pasado eran las comisiones preventivas y regulatorias las que intervenían en las juntas de vecinos para resolver casos de libre competencia. Actualmente contamos con tribunales especializados, con ministras y ministros”.

Por su parte, Rodrigo Álvarez destacó la estructura de la obra y a sus tres capítulos: “Críspulo optó por que el libro tuviera solo tres capítulos, pero de una profundidad gigantesca. El primero se centra en el derecho al mercado y la competencia, donde se revisan conceptos económicos, como las conductas de los distintos agentes, la regulación del mercado y las características del derecho de la competencia. En el segundo capítulo se explica de qué materias se ocupa esta disciplina y se abordan sus objetivos, normas, doctrina y análisis del mercado. Finalmente, un tercer capítulo presenta el diseño institucional y las herramientas disponibles, comenzando por la Fiscalía Nacional Económica y el Tribunal de Defensa de la Libre Competencia, además de los remedios y las medidas de mitigación”.

Una introducción que va más allá

Javiera Abud destacó la utilidad de la obra para abogados de empresa (in-house) y ejecutivos al momento de tomar decisiones que puedan afectar la competencia entre compañías. Asimismo, valoró que el autor incorporara un análisis con perspectiva latinoamericana, lo que puede servir de apoyo para equipos que desarrollan sus actividades en mercados multinacionales. También destacó el tercer capítulo, dedicado a la implementación de políticas y programas de libre competencia al interior de las organizaciones, que consideró un referente para la elaboración de programas de cumplimiento empresarial.

“Me pareció interesante también que la obra señale que en Chile todavía existen desafíos regulatorios respecto de los mercados digitales, porque el propio libro reconoce que se trata de una materia en constante evolución y que aún no tenemos definiciones completamente consolidadas. El negocio va cambiando, y algo similar ocurre con la inteligencia artificial y la forma en que se va a regular. Hace diez años, la discusión estaba centrada en cómo relacionarse comercialmente con el distribuidor y cómo regular esa relación. Ahora, en cambio, estamos frente a plataformas digitales multinacionales que manejan una gran cantidad de información y respecto de las cuales no siempre está claro qué datos pueden utilizarse y de qué manera”, añadió Abud.

Javiera Abud comentando la obra

Rodrigo Álvarez consideró que, más allá de su utilidad práctica, “Introducción al derecho de la libre competencia” es una obra de carácter doctrinario que realiza un recorrido por la doctrina nacional e internacional. También valoró la incorporación de elementos y antecedentes históricos de Chile y Estados Unidos, así como las referencias a discursos de expresidentes sobre libre competencia, entre ellos el pronunciado por Michelle Bachelet en 2009, en el que se abordó el retorno de determinadas conductas al ámbito penal. A su juicio, estos antecedentes permiten apreciar la relevancia política y jurídica que ha adquirido esta disciplina.

“Yo creo que éste es uno de los derechos, y al menos así trato de enseñarlo siempre, que está más influido por las preferencias o las opciones políticas circundantes. En una primera etapa, todo lo grande era considerado malo, como reacción frente a las grandes empresas de ferrocarriles y de carbón. Luego, en otro momento, se aplicó la teoría de Chicago para justificar determinadas fusiones”, dijo Álvarez.

“En los últimos años, en cambio, ha cobrado fuerza una preocupación no solo económica, sino también política, por los efectos de las colusiones que hemos vivido con tanta intensidad en Chile. En esas variaciones de la influencia política, también incorporaría, en una futura versión del texto, una mayor discusión sobre los modelos económicos y las distintas visiones políticas”, añadió.

Por su parte, Claudio Bonilla valoró la recopilación histórica y de casos nacionales que presenta la publicación, y afirmó que constituye un documento de utilidad para quienes no cuentan con formación jurídica. Asimismo, destacó la discusión sobre las distintas escuelas filosóficas que se encuentran detrás del derecho de la competencia y la conexión que establece el autor entre la libre competencia y la doctrina social de la Iglesia.

Desde la perspectiva del profesor de la Facultad de Economía y Negocios de la Universidad de Chile, el desarrollo tecnológico constituirá otro factor relevante para la dinámica competitiva: “Puede generar cierta ventaja comparativa, ya que quienes sepan utilizar estas herramientas van a despegar de forma acelerada. Al mismo tiempo, puede producir una suerte de monopolio de compañías que crezcan demasiado, haciendo muy difícil que vuelva a existir competencia en ese mercado, no necesariamente porque estén coludidas en un duopolio o porque exista un abuso de posición dominante, sino porque las propias condiciones del mercado y de la tecnología pueden generar, si se deja el mercado libre y sin intervención, un equilibrio tan desequilibrado respecto de los competidores que siempre habrá un riesgo latente”.

Por su parte, Ricardo Jungmann resaltó que el autor recurrió directamente a fuentes internacionales y realizó pasantías e investigaciones en Alemania, España y Estados Unidos para sustentar su análisis. También valoró que la obra vuelva a plantear cuál es el objetivo de esta disciplina, cuestión que, a su juicio, puede contribuir a orientar el actuar de jueces y autoridades. En esa línea, sostuvo que el título “Introducción al derecho de la libre competencia” podría resultar limitado frente al alcance del contenido, que considera un análisis profundo y una reflexión sobre el área.

“Aquí es donde surge la discusión sobre si hablamos de derecho de la competencia o, más bien, de regulación de la competencia. Una posición sostiene que existen fallas de mercado y que, por lo tanto, corresponde entregar este proceso a una autoridad que lo supervise permanentemente, de manera que pueda intervenir para corregirlas. Otra perspectiva, en cambio, confía en la propia competencia y en el mercado como mecanismos capaces de encontrar soluciones a esas fallas, reservando la participación o intervención de la autoridad para situaciones excepcionales y, principalmente, para una actuación ex post, en lugar de una intervención ex ante. Ese tipo de preguntas ustedes las van a encontrar a lo largo del libro”, señaló Jungmann.

El efecto Bruselas y la colusión de algoritmos

Críspulo Marmolejo

El propio autor de la obra, Críspulo Marmolejo González, señaló que el derecho de la libre competencia impone el deber de construir una cultura de cumplimiento y buenas prácticas, porque la libertad sobre la que se sustenta la competencia debe tener un contenido sustantivo: “Cuando jugamos legalmente en mercados desafiantes, cuando analizamos con rigor y profundidad una operación, cuando asesoramos, aconsejamos o diseñamos soluciones, lo hacemos porque creemos en la libertad auténtica de la persona humana y porque queremos forjar esa cultura de cumplimiento, de valoración del esfuerzo y del trabajo bien hecho que dignifica y santifica a la persona humana. Ante ello, los gerentes, los directores de áreas legales de las compañías y, por cierto, los miembros de los directorios tienen la muy difícil, pero necesaria, misión de velar por el cumplimiento de estas normas”.

En entrevista con idealex.press, el autor señaló que, junto al decano de Derecho de la PUCV José Luis Guerrero, se encuentra desarrollando un Proyecto Jean Monnet (2024-2027), financiado por la Unión Europea, destinado a estudiar la regulación de los mercados digitales: “Evidentemente, uno de los productos que va a salir de ese proyecto será algún artículo específico sobre la valoración que hacemos de la regulación de mercados digitales, denominada Digital Markets Act, de 2022 en Europa, y sobre la forma en que esta pudiera influir en el resto de los países. Es lo que la literatura especializada ha llamado el ‘efecto Bruselas’, es decir, la manera en que la regulación de los mercados digitales en Europa ha comenzado a servir como benchmark o modelo para otras regulaciones a nivel mundial”.

En este ámbito, uno de los desafíos futuros para la libre competencia será la denominada colusión algorítmica, que puede producirse mediante el uso de inteligencia artificial para determinar los precios de los productos y generar situaciones en que empresas terminen coordinando sus conductas sin que exista necesariamente una intención explícita de coludirse. Marmolejo plantea que uno de los principales retos radica en que una colusión tradicional puede ser detectada mediante las investigaciones que lleva adelante la autoridad competente, mientras que el escenario cambia cuando “el algoritmo de una empresa dialoga con el otro algoritmo de otra empresa”.

“Los incentivos para llevar a cabo este tipo de colusiones son mucho más altos porque, en el fondo, ¿a quién voy a sancionar? ¿Voy a sancionar al programador, voy a sancionar a un técnico? Ese es el gran desafío que presenta la investigación de colusiones en el caso de algoritmos regidos por sistemas de inteligencia artificial”, comentó el autor.

Ficha Técnica

Fuente: DER Ediciones

Título: Introducción al derecho de la libre competencia
Editorial: DER Ediciones
Autor: Críspulo Marmolejo
Edición: 2026
Precio: CLP$ 40.500 (US$ 43)
Páginas: 376
 
 
 
 
 
 
 
 
 
 
 
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